Кратко о главном
- Можно ли передать долю и кому — прежде всего смотрите соглашение акционеров или операционное соглашение LLC. В большинстве соглашений есть ограничения, например право преимущественной покупки и необходимость согласия других участников; передача с нарушением может быть недействительной, либо приобретатель не получит прав участника.
- Доли LLC В отличие от акций компании: пока приобретатель не принят в члены в соответствии с операционным соглашением, он, как правило, может только получать долю прибыли, но не участвовать в управлении и не проверять учёт.
- В налоговом отношении продавец, как правило, платит налог с прироста капитала; Иностранный продавец: при передаче доли LLC, облагаемой как партнёрство, покупатель, как правило, должен удержать 10% от цены и перечислить их в налоговую службу (IRS).
- Если покупатель находится в Китае, нужно учитывать китайскую регистрацию зарубежных инвестиций и валютную регистрацию; если покупается компания с чувствительными технологиями, нужно также учитывать проверку Комитетом по иностранным инвестициям в США (CFIUS).
Шаг первый: ограничения на передачу в документах компании
| Условия | Что это значит | Влияние на передачу |
|---|---|---|
| Право преимущественной покупки (right of first refusal) | Прежде чем продать акции третьему лицу, акционер должен предложить другим акционерам или компании купить их на тех же условиях | Сначала нужно направить письменное уведомление и подождать оговорённый срок |
| Согласие (consent) | Передача требует согласия совета директоров, менеджера или других участников | Передача без согласия может быть недействительной |
| Период блокировки (lock-up) | В течение определённого срока передача запрещена | В течение срока продавать нельзя |
| Право присоединиться к продаже (tag-along) | Когда продаёт крупный акционер, миноритарные акционеры могут продать на тех же условиях | Покупатель может быть вынужден одновременно выкупить доли миноритарных акционеров |
| Право принудительной продажи (drag-along) | Когда продаёт крупный акционер, он может потребовать, чтобы миноритарные акционеры продали вместе с ним | Миноритарные акционеры могут быть вынуждены продавать |
| Условие о выкупе (buy-sell) | При уходе, смерти или разводе акционера компания или другие акционеры выкупают долю по согласованной цене | Как определяется цена передачи |
Применяется закон о компаниях или закон об LLC того штата, где компания создана, необязательно штата, где она ведёт деятельность. Если письменного соглашения нет, применяются нормы штата по умолчанию.
Доли LLC: приобретатель — это ещё не новый член
По законам об LLC штатов Нью-Йорк, Нью-Джерси, Делавэр и др. «доля» члена LLC состоит из двух частей: экономические права (распределение прибыли, раздел имущества при ликвидации) и права члена (голосование, управление, проверка документов учёта). При передаче доли приобретатель, как правило, автоматически получает только экономические права; чтобы стать полноценным членом, его нужно принять в порядке, предусмотренном операционным соглашением, как правило, с согласия других членов.
Поэтому при покупке доли LLC в документах закрытия сделки должны быть письменное решение остальных членов о принятии и изменённое операционное соглашение.
Ключевые условия договора о передаче акций
- Предмет: Сколько акций или какая доля передаётся, таблица структуры капитала после передачи.
- Цена и оплата: Единовременно или в рассрочку; при рассрочке — чем обеспечена неоплаченная часть (например, залогом долей); удерживается ли часть цены на эскроу для проблем, обнаруженных после закрытия сделки.
- Гарантии продавца: Продавец законно владеет долями, на долях нет залога или иных обременений, финансовая отчётность компании достоверна, нет скрытых долгов и споров, налоги уплачены в соответствии с законом.
- Возмещение убытков: Как продавец возмещает убытки, если гарантии оказались недостоверными, предел и срок.
- Документы закрытия сделки: индоссамент сертификатов акций, изменения в реестре акционеров, заявления других акционеров об отказе от права преимущественной покупки, заявление продавца об уходе с должности, смена лиц, имеющих право подписи по банковским счетам.
- Неконкуренция и конфиденциальность: В течение определённого срока после выхода продавец не ведёт конкурирующий бизнес и не уводит клиентов.
- Распределение налогов: Кто несёт налоги компании до и после закрытия сделки.
Покупателю до подписания следует провести юридическую проверку (due diligence), см. Какую юридическую проверку (due diligence) нужно провести перед инвестированием в американскую частную компанию.
Налоговые аспекты
- Продавец: Как правило, платит налог с прироста капитала; при владении свыше года применяется ставка долгосрочного прироста капитала. По LLC, облагаемой как партнёрство, часть дохода, относящаяся к дебиторской задолженности и запасам, может облагаться как обычный доход.
- Иностранный продавец передаёт долю LLC (партнёрство): Покупатель, как правило, должен удержать 10% суммы сделки и перечислить их в налоговую службу (IRS), если только продавец не предоставит документ, подтверждающий, что он является американским лицом, или не подпадает под иное исключение. Если покупатель не удержал налог, он сам может нести этот налог.
- Основные активы компании — недвижимость в США: Если иностранный продавец передаёт акции такой компании, может применяться FIRPTA, покупатель, как правило, удерживает 15%.
- S corporation: Акционерами должны быть граждане США, налоговые резиденты и т. д. Передача акций нерезиденту США приводит к утрате компанией статуса S corporation, и это затрагивает налогообложение всех акционеров.
- Налоговый резидент Китая: Доход от передачи зарубежных долей в Китае также может подлежать декларированию и налогообложению; налоги, уже уплаченные в США, можно зачесть в установленном порядке.
Трансграничная купля-продажа: согласования и регистрации в двух странах
США: проверка иностранных инвестиций
Если иностранный покупатель приобретает контроль над американским бизнесом либо получает определённые права в бизнесе, связанном с критически важными технологиями, критической инфраструктурой или большим объёмом чувствительных персональных данных американцев, может потребоваться уведомление Комитета по иностранным инвестициям в США (CFIUS), в некоторых случаях оно является обязательным. Обычные рестораны и торговые компании, как правило, к этому не относятся, но технологические и биомедицинские компании нужно оценить заранее.
Китай: зарубежные инвестиции и валютный контроль
Когда китайская компания приобретает долю в американской компании, обычно нужно оформить регистрацию или одобрение зарубежных инвестиций в органах по развитию и реформам и в органах по торговле, а затем зарегистрировать валютную операцию через банк, чтобы законно перевести деньги за границу. Если китайский резидент-физическое лицо владеет долей через зарубежную компанию специального назначения, нужна соответствующая валютная регистрация. Если эти формальности не выполнены, деньги не переведут, и сделка может застрять, поэтому в графике платежей нужно оставить достаточный запас.
Что делать, если партнёр не согласен на передачу
Если другие акционеры отказываются дать согласие или требуют неразумную цену, сначала посмотрите, есть ли в соглашении механизмы оценки и выхода. При тупике в компании или вытеснении миноритарного акционера можно рассмотреть правовую защиту, см. Какие правовые споры чаще всего возникают между акционерами компании в Нью-Йорке, для компаний Нью-Джерси см. Адвокат по спорам акционеров в Нью-Джерси: что делать миноритарному акционеру, которого вытесняют.
Подготовьте к консультации следующее
- учредительные документы компании, соглашение акционеров или операционное соглашение, реестр акционеров;
- согласованные сторонами цена и порядок оплаты;
- гражданство и налоговый статус продавца и покупателя;
- последняя финансовая отчётность и налоговые декларации компании;
- основные активы компании (есть ли недвижимость, технологии, государственные лицензии).
Настоящий материал содержит общую правовую информацию и не является юридической или налоговой консультацией. Конкретную сделку оценивайте вместе с адвокатом и бухгалтером на основе документов компании.